Vergütung für Arbeitnehmer durch den Erwerb von Geschäftsanteilen an Gesellschaften mit beschränkter Haftung

Serbien hat kürzlich das Gesellschaftsgesetz geändert, um einen Rechtsrahmen für die Mitarbeiterbeteiligungsprogramme (employee stock option plan - ESOPs) in Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH) einzuführen. Obwohl das Parlament das Gesetz am 23. Dezember 2019 verabschiedet hat, werden die einschlägigen Bestimmungen zur Schaffung von ESOPs in GmbH am 1. April 2020 in Kraft treten.

GmbH ist die beliebteste Gesellschaftsform in Serbien. Ihre Kapital besteht aus Anteilen am Grundkapital, wobei ein Eigentümer nur einen Anteil an der GmbH besitzen.


Obwohl in den offiziellen Erläuterungen zum Gesetzentwurf hervorgehoben wurde, dass der Zweck der Änderungen darin bestand, Mitarbeitern und Managern (sowie bestimmten anderen mit der GmbH in enger Beziehung stehenden Personengruppen wie externen Beratern, Sponsoren usw.) den Erwerb von Geschäftsanteilen zu ermöglichen, eröffnet das Gesetz tatsächlich die Möglichkeit, dass jede Person, die von der Gesellschaft als ESOP-Teilnehmer bezeichnet wird, die Geschäftsanlteile erwerben kann.

Der Erwerb von Anteilen an der Gembh gemäß dem Mitarbeiterbeteiligungsprogramm ist ausdrücklich von den Regeln ausgenommen, die die finanzielle Unterstützung der Gesellschaft für den Erwerb einer Geschäftsbeteiligung am Unternehmen verbieten.

Eigene Aktien


Aktionäre von GmbH, die einen ESOP einrichten möchten, sollten zunächst einen reservierten eigenen Anteil (reserved tresaury share - RTS) anlegen. RTS ist ein von der GmbH gehaltener eigener Anteil, der dem alleinigen Zweck der Implementierung eines ESOP vorbehalten ist, d. h. der Ausgabe von Optionen zum Erwerb von Aktien der GmbH. Eigentümer können eigene Aktie erstellen, indem sie einen Teil ihrer jeweils voll eingezahlten Beteiligung kostenlos an die GmbH überweisen (eine Zahlung der GmbH an den Eigentümer zu diesem Zweck ist nicht zulässig).

Die GmbH darf eigene Aktien weder verkaufen noch verpfänden.

Der Prozess der Erstellung der eigenen Aktien beginnt mit einer Abstimmung in der Generalversammlung über den Beschluss zur Erstellung einer oder mehrerer eigenen Aktien. Ein entsprechender Beschluss bedarf einer Zweidrittelmehrheit der Gesamtstimmenzahl. Andersdenkende Aktionäre können nicht gezwungen werden, einen Teil ihrer Anteile aufzugeben, um eigene Aktien zu schaffen.

Eigene Aktien müssen im Handelsregister eingetragen sein. Die GmbH kann mehr als eine eigene Aktie haben (eine Ausnahme von der allgemeinen Regel, dass ein Eigentümer nur einen Anteil an einer GmbH haben kann). Der Gesamtnennwert aller eigenen Aktien darf jedoch 40% des gesamten Grundkapitals der GmbH nicht überschreiten.

Der Maximalwert der Optionsemission darf den Nennwert der zugrunde liegenden eigenen Aktie nicht überschreiten. Eigene Aktien können für mehr als eine Ausgabe von Optionen verwendet werden. Ein Teil der eigenen Aktien, der nicht für eine einzelne Optionsemission verbraucht wird, kann im Rahmen des formellen Verfahrens zur Herabsetzung des Aktienkapitals storniert oder für zukünftige Emissionen verwendet werden. In diesem Fall wird er zu einer „neuen“ eigenen Aktie.

Aktienoptionen


Die GmbH gibt Aktienoptionen für Geschäftsanteile als dematerialisierte und nicht übertragbare Finanzinstrumente aufgrund eigener Aktien aus.

Das Recht berechtigt den Inhaber, bei Fälligkeit eine Eigentumsquote an der GmbH im festgelegten Nennwert zu erwerben.

Die Laufzeit der Aktienoptionen wird zum Zeitpunkt ihrer Ausgabe in dem Beschluss über die Gewährung der Rechte festgelegt. Das Recht kann nicht vor seiner Fälligkeit ausgeübt werden.

Das Recht kann durch Zahlung des in der Auflösung der Optionsausgabe festgelegten Optionsausübungspreises an die GmbH ausgeübt werden. Das Gesetz sieht keine Beschränkungen hinsichtlich des Ausübungspreises vor. Es ist unklar, ob der Ausübungspreis in Geld gezahlt werden muss oder in Form von Sachleistungen wie im Falle des Erwerbs von GmbH-Anteilen bei der Gründung oder im Rahmen einer Kapitalerhöhung gezahlt werden könnte. In jedem Fall muss der Ausübungspreis zum Zeitpunkt der Gewährung des Rechts auf den Erwerb unter dem Marktpreis der entsprechenden GmbH-Aktie liegen, um von der Befreiung von der Einkommenssteuer profitieren zu können. In der Praxis wird es schwierig sein, den Marktpreis für Aktien von GmbH zu bestimmen, da diese Aktien nicht öffentlich gehandelt werden.

Aktienoptionen, die gemäß dem ESOP von GmbH ausgegeben wurden, sind ausschließlich persönliche und nicht übertragbare, nicht verpfändbare und nicht vererbbare Finanzinstrumente. Die Nachfolger des verstorbenen Aktienoptionsinhabers haben nur Anspruch auf eine Entschädigung für den Marktwert der GmbH-Aktie, den die Verstorbenen, die vor seinem Tod den Ausübungspreis gezahlt hatten, durch die Ausübung der Aktienoption erhalten hätten, wären sie in der Zwischenzeit nicht verstorben.

Ausgabe von Aktienoptionen

Die Ausgabe von Aktienoptionen gilt nicht als öffentliches Angebot. Hierbei handelt es sich um eine Sonderform der Privatplatzierung von Finanzinstrumenten, die über das Zentralregister, die Verwahrstelle und die Clearingstelle für Wertpapiere in Belgrad (CRHOV) vermittelt wird.

Die Ausgabe von Aktienoptionen muss durch einen Beschluss der Generalversammlung oder, sofern dies im Gesellschaftsvertrag vorgesehen ist, durch einen Beschluss des Vorstands, des Aufsichtsrats oder gegebenenfalls des einzigen Direktors des Emittenten.

Ein Beschluss über die Ausgabe von Aktienoptionen muss die Hauptbedingungen der Emission und insbesondere Folgendes enthalten:

- Anzahl der ausgegebenen Aktienoptionen;
- Beschreibung der zugrunde liegenden eigenen Aktien;

- Angaben zu Personen, an die die Aktienoptionen ausgegeben werden;

- Prozentsatz der eigenen Aktien, die jeder Aktienoptionsinhaber bei Ausübung der Aktienoption erwerben darf;

- Ausübungspreis;

- Zahlungsfrist (die nicht kürzer als 15 Tage und nicht länger als 30 Tage ab Fälligkeit der Aktienoption sein darf);

- Ausgabedatum;

- Fälligkeitstag;

- Bedingungen, unter denen die Aktienoptionen vor ihrer Fälligkeit gekündigt werden können.

Jede Ausgabe von Aktienoptionen gibt den Optionsinhabern dieser Ausgabe die gleichen Rechte in Bezug auf den Prozentsatz des gesamten Aktienkapitals der GmbH, den sie durch Ausübung der Option erwerben können, des Ausübungspreises, der Zahlungsfrist, des Ausgabe- und des Fälligkeitstermins sowie der Bedingungen für die Annullierung der Aktienoption.

Das Gesetz legt nicht fest, ob die Fälligkeit der Aktienoption als ein bestimmtes Datum festgelegt werden muss oder als ein bestimmbares Datum (z. B. das Ende eines Zeitraums, der durch das Eintreten eines bestimmten Ereignisses ausgelöst wird). Da aufgrund allgemeiner rechtlicher Grundsätze kein bestimmtes Datum vorgeschrieben ist, sollte es möglich sein, das Fälligkeitsdatum in der Entscheidung über die Ausgabe von Aktienoptionen als Ereignis, d.H. als bestimmbares Datum, festzulegen.

Der Unternehmensbeschluss über die Ausgabe von Aktienoptionen wird dem CRHOV zur Registrierung im Namen einzelner Inhaber vorgelegt. Einzelheiten zum Verfahren der Ausgabe, Registrierung und Deregistrierung von Aktienoptionen sollten in den Änderungen der Geschäftsordnung des CRHOV geregelt werden.

Ausübung von Aktienoptionen (Erwerb des Geschäftsanteils)

Wenn die Aktienoption nicht innerhalb der festgelegten Frist ausgeübt wird oder die GmbH sie vorzeitig kündigen möchte, muss die GmbH einen Beschluss zur Kündigung der ausgegebenen Aktienoption fassen. Danach muss die GmbH die Löschung der stornierten Optionen des Zentralregisters anfordern. Optionen werden auch bei Ausübung und Umwandlung in GmbH-Aktien aus dem Zentralregister gelöscht. Alle Aktienoptionen, die auf der Grundlage desselben zugrunde liegenden RTS ausgegeben wurden, werden gleichzeitig gelöscht.

Der Erwerb von Anteilen an einer GmbH im Rahmen der Ausübung von Aktienoptionen ist von der Eintragung im Handelsregister abhängig. Alle Erwerbe von Anteilen, aufgrund aller Ausgaben von Aktienoptionen aufgrund der gleichen eigenen Aktien, werden gleichzeitig registriert. Wenn die GmbH keinen Registrierungsantrag stellt, haben die Aktienoptionsinhaber das Recht, entweder die Registrierung der Aktien oder eine Entschädigung für den Marktwert der Aktien zu verklagen und zu beantragen.

Das Gesetz legt nicht fest, welche Dokumente zur Begründung eines Antrags auf Eintragung von Aktien, die auf der Grundlage von Aktienoptionen ausgegeben wurden, beim Handelsregister einzureichen sind. Die Registrierung sollte möglicherweise nur auf der Grundlage von Nachweisen möglich sein, dass die Inhaber von Aktienoptionen den Ausübungspreis innerhalb der festgelegten Frist an die GmbH gezahlt haben, und der Bestätigung des Zentralregisters, dass die Aktienoptionen aus dem Zentralregister gestrichen wurden.

Die Altaktionäre haben bei Ausübung von Aktienoptionen kein Bezugsrecht.


Erzwungene Beschleunigung bei Unternehmensumstrukturierungen und freiwilliger Liquidation

Der Beginn einer Unternehmensumstrukturierung (Fusionen, Spaltungen, Umwandlungen) oder die freiwillige Liquidation beschleunigt die ausstehenden Aktienoptionen, die durch Zahlung des Kaufpreises innerhalb von maximal 40 Tagen ab dem Beschleunigungsdatum ausgeübt werden können, und dies ist der Tag, der dem Tag der offizielen Ankündigung des Beginns der Umstrukturierung / freiwilligen Auflösung folgt. Eine Unternehmensumstrukturierung oder freiwillige Liquidation kann erst abgeschlossen werden, wenn die ausstehenden Aktienoptionen ausgeübt und der nicht genutzte Teil der zugrunde liegenden eigenen Aktien im Rahmen des formellen Verfahrens zur Herabsetzung des Aktienkapitals gelöscht wurde. Im Falle einer Verschmelzung ist es nicht möglich, von der verschmelzenden Gesellschaft ausgegebene Aktienoptionen gegen die gleiche Art von Optionen umzutauschen, die von der überlebenden Gesellschaft ausgegeben wurden.

Im Falle der Zwangsliquidation einer GmbH verfallen die ausstehenden Aktienoptionen und ihre Inhaber werden zu Gläubigern des Liquidationsvermögens und der GmbH-Aktionäre zum Marktwert der Aktien, zu deren Erwerb sie berechtigt gewesen wären, sofern die Aktienoptionen fällig geworden wären und der Ausübungspreis war vor der Löschung der Gesellschaft aus dem Handelsregister gezahlt worden oder für den Marktwert der Aktien zum Zeitpunkt der Löschung der Gesellschaft abzüglich des Ausübungspreises, wenn der Ausübungspreis vor der Löschung nicht gezahlt worden war. Es ist unklar, wie der Marktwert in diesem Fall in der Praxis ermittelt wird.

Einkommensteuer nach ESOP

Nach dem serbischen Einkommensteuergesetz wird jede Sachleistung, die der Arbeitgeber oder eine ihm nahestehende Person einem Arbeitnehmer im Zusammenhang mit der Beschäftigung gewährt, als Gehalt angesehen und unterliegt daher der Lohnsteuer und den Sozialversicherungsbeiträgen. Dementsprechend ist der Erwerb von GmbH-Anteilen durch die Mitarbeiter zu einem niedrigeren als dem Marktwert steuerpflichtig. Die Steuerbemessungsgrundlage ist der Marktwert der von der GmbH erworbenen Aktien abzüglich des gezahlten Preises. Die Lohnsteuer wird in diesem Fall vom Arbeitgeber berechnet und entrichtet.

Der Erwerb von GmbH-Anteilen durch Arbeitnehmer gemäß ESOP, gemäß den oben erläuterten Änderungen des Unternehmensgesetzes ist jedoch von der Lohnsteuer und folglich von den Sozialversicherungsbeiträgen befreit, sofern bestimmte Bedingungen erfüllt sind. Eine dieser Bedingungen ist, dass der Mitarbeiter die im Rahmen der Optionsausübung erworbene Aktie nicht vor Ablauf von zwei Jahren ab dem Erwerbszeitpunkt veräußert. Verkauft der Arbeitnehmer den Anteil während der zweijährigen Sperrfrist, entsteht die Verpflichtung des Arbeitgebers, Lohnsteuer und Sozialversicherungsbeiträge einbehalten zu berechnen und zu zahlen. In der Praxis kann es zu Problemen bei der Festlegung des Zeitpunkts kommen, zu dem der Arbeitgeber vom Verkauf der Aktie durch den Arbeitnehmer Kenntnis erlangt hat. Die Einbehaltungspflicht entsteht auch dann, wenn die Gesellschaft die Aktien/Anteile des Arbeitnehmers auch nach Ablauf der zweijährigen Sperrfrist jederzeit zurückgibt. Im Übrigen erlischt die Steuerbefreiung, wenn der Arbeitsvertrag des Arbeitnehmers vor Ablauf der zweijährigen Sperrfrist aufgrund des Ausscheidens des Arbeitnehmers, aufgrund einer Vereinbarung mit dem Arbeitgeber oder aufgrund einer Entlassung des Arbeitgebers endet. Die Verpflichtung zur Berechnung und Entrichtung von Steuern und Sozialabgaben wird ausgelöst.

Sofern Aktien der GmbH an nicht angestellte Aktienoptionsinhaber ausgegeben werden, entfällt die Befreiung von der Einkommensteuer. Der Erwerb von Anteilen durch Nichtangestellte unterliegt einer Einkommenssteuer in Höhe von 20% und einem obligatorischen Pensionsbeitrag in Höhe von 25,5%, der von der GmbH auf der Grundlage der Quellensteuer zu zahlen ist. Die Steuerbemessungsgrundlage ist der Marktwert des erworbenen Anteils, vermindert um 20% aufgrund der Standardkosten.

Wenn ein Mitarbeiter oder eine andere Person den durch Ausübung einer Aktienoption erworbenen Anteil zu einem Gewinn verkauft, unterliegt dieser Gewinn der Kapitalertragsteuer. Der Kapitalgewinn ist die Differenz zwischen dem Verkaufspreis (oder dem von der Steuerbehörde ermittelten Marktwert, falls der Verkaufspreis unter dem Marktwert liegt) und dem Ausübungspreis der Aktienoption (nach oben korrigiert um den offiziellen jährlichen Verbraucherpreiswachstumsindex), und der Steuersatz beträgt 15%.

Autor des Artikels ist Tomislav Popović, Senior Associate bei der Anwaltskanzlei BDK Advokati

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Tomislav Popović

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